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  • 中國民法典草案建議搞附理由-債權總則編
    編號:26362
    書名:中國民法典草案建議搞附理由-債權總則編
    作者:梁慧星
    出版社:法律
    出版時間:2006年10月
    入庫時間:2006-11-18
    定價:26
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    中國民法學界主張取消“債權”概念的意見,由來已久。在20世紀80年代中期制定《民法通則》時,就此問題曾發(fā)生過爭論。經過爭論,立法機關最終采納了大多數民法學者的意見,在《民法通則》第5章專設第2節(jié)“債權”,并設第84條明文規(guī)定“債權”定義。在《民法通則》之后頒布的民事法律、法規(guī),甚至公法性的法律、法規(guī),都采用了“債權”概念。但1998年3月民法起草工作小組會議上,又有學者建議取消“債權”概念、不設“債權編”.在2002年9月16—25日召開的民法典草案專家討論會上,與會者就是否保留“債權’’概念和設“債權總則編”發(fā)生激烈爭論。主張取消“債權’’概念和“債權總則編”的學者所持理由是:(1)“債權”概念不通俗;(2)我們不應迷信德國民法的體系;(3)“債權總則”實際是合同總則;(4)侵權責任“債”.
    起草人認為,制定中國民法典,絕不能夠以所謂“通俗化”為目標。民法是一個具有嚴格邏輯性的行為規(guī)則體系和裁判規(guī)則體系。每一個概念均有特定的含義,概念相互之間有嚴格的邏輯關系。因此,才需要開辦法學院培養(yǎng)法律專門人才,才需要職業(yè)化的法官、律師和檢察官,才需要建立專門的司法考試制度。且對中國人而言,“債”的概念是古已有之:唐律、明律都有“錢債”。老百姓說“殺人償命,欠債還錢”。雖其文義有廣狹,但其本質相同:一方請求他方為某種行為的權利,即“請求權”?梢哉f“債權’’概念并非不通俗!睹穹ㄍ▌t》實施以來,“債權”概念已為人民掌握并熟練運用,就是證明。
    須說明的是,“物權”、“債權”的明確區(qū)分,雖是《德國民法典》首倡,但《法國民法典》就已經采用了“債權”概念。“債權”、“物權”是大陸法系民法的基礎性概念,無論所謂“大眾化的法典”如《魁北克民法典》,還是“學者型的法典’’如《荷蘭新民法典》,都使用了“債權”概念,都設有“債權編”或“債權總則編”。采用“債權”概念,規(guī)定“債權總則編”,是民法典科學性
    和體系性的要求,而與所謂“迷信”不相干。
    迄今各高校采用的民法教材,都說“債權”是“一方請求他方為一定行為或不為一定行為”的權利,并未限定所請求的“行為”必須具有“金錢價值”。作為侵權行為的后果,不僅請求加害人支付賠償金是“債”,請求加害人“停止侵害”、“賠禮道歉”也當然是“債”!
    應當看到,現行《合同法》規(guī)定本屬于民法總則的法律行為規(guī)則、代理規(guī)則和本屬于“債權總則”的規(guī)則,是彌補現行《民法通則》的不足,是不得已的權宜之策,F在制定民法典,就應當按照邏輯和體系的要求,使現行合同法》中屬于“債權總則”的內容回歸于“債權總則編”,屬于“民法總則”的內容回歸于“總則編”。
    不設“債權總則編”、取消“債權”概念,物權法上的“債權人”、“債務人”、“被擔保債權”、“債權質押”等制度將失去存在的前提,“物權優(yōu)先于債權”這一基本原則也就失去了依據。能說“物權優(yōu)先于合同”嗎?能說“物權優(yōu)先于侵權”嗎?許多商事法律也要受到影響。例如《公司法》關于 “公司債”的規(guī)定,《票據法》關于“票據債權人”、“票據債務人”的規(guī)定。特別是《破產法》,“債權人中請破產”、“債務人申請破產”、“債權申報”、“債權人會議”、“按債權額比例分配”等制度均將失去前提。甚至公法也要受到影響,如現行《稅收征收管理法》第45條規(guī)定的“稅收優(yōu)先于無擔保債權”,能夠改為“稅收優(yōu)先于無擔保合同”嗎?應當指出,“債權”概念 絕不僅是民法財產法的基礎性概念,而且是整個民商事法律的基礎性概念,是國家整個法律體系的基礎性概念,一旦取消“債權總則編”和“債權’,概念,必將導致國家整個法律體系、法律秩序的混亂.
    還應當注意“債權”概念作為法律思維工具的重大價值。例如“物權優(yōu)先于債權”、“債權平等”、“債權請求權”與“物權請求權”的區(qū)分、“可分債權”與“不可分債權”、“連帶債權”與“連帶債務”等等,是進行法律思維的工具。法官、律師正是靠這一系列基于“債權”概念的法律原則,進行法律思維和辦理案件的。如果廢棄“債權”概念,我們的法官、律師將如何進行法律思維,如何分析案件和裁判案件? :
    “債權”概念不僅在法律體系和法律思維上具有重大意義,而且有其重要的社會意義。“債權”概念是反映市場經濟本質的法律概念,“債權總則”是市場交易的基本規(guī)則o“合同之債”是市場交易的常態(tài),“不當得利 "之債”、“無因管理之債”和“侵權之債”是市場交易的變態(tài)!皞鶛唷笔敲穹ㄅc市場經濟的“連接點”。1981年的《經濟合同法》不講“債權”,主要是 反映計劃經濟的本質和要求。現行民法通則專設“債權”一節(jié),符合了市 場經濟的本質和共同規(guī)則,因此為進一步的改革開放提供了平臺,為市場經濟的發(fā)展,為《合同法》的制定提供了基礎!睹穹ㄍ▌t》明文規(guī)定“債 權”概念,相對于此前的法律不使用“債權”概念,的確是一個巨大的進步。從“經濟合同”概念到“債權”概念,實質是從計劃經濟轉向市場經濟,F在我們要建立社會主義市場經濟法律秩序和法律體系,有賴于繼續(xù)使用“債權”這一基礎性概念。制定中國民法典,一定要在《民法通則》成功經驗的基礎上,保留“債權”概念,進一步完善“債權法”,為發(fā)展現代化的市場經濟和建立健康有序的市場經濟法律秩序,提供法制基礎。
    鑒于20世紀以來,因市場經濟和科學技術的發(fā)展,產生了各種新的交易形式和交易關系,發(fā)生了各種新的危險和損害類型,導致債權法內部合同法規(guī)則和侵權行為法規(guī)則數量激增,最終導致債權法的膨脹;诿穹ǖ涓骶幵谛问缴蠀f(xié)調的考慮,參考20世紀90年代制定的《荷蘭新民法典》、《蒙古新民法典》和《俄羅斯聯邦新民法典》的經驗,特將“債權法”分
    為“債權總則”、“合同法”和“侵權行為法”三編,而以“債權總則編”統(tǒng)屬“合同法編”和“侵權行為法編”,以此維持“債權法”內部的邏輯性和體系.

    圖書目錄

    《債權總則編》目錄
    第三編債權總則
    第二十章通則………………………………………………………………………………5
    第二十一章債的原因………………………………………………………………………12
    第一節(jié)一般規(guī)定…………………………………………………………………………13
    第二節(jié) 不當得利…………………………………………………………………………14
    第三節(jié)無因管理…………………………………………………………………………26
    第四節(jié) 單方允諾…………………………………………………………………………37
    第二十二章債的種類………………………………………………………………………48
    第一節(jié)種類之債與特定之債……………………………………………………………48
    第二節(jié) 貨幣之債與利息之債……………………………………………………………51
    第三節(jié)選擇之債…………………………………………………………………………56
    第四節(jié)按份之債…………………………………………………………………………6l
    第五節(jié)不可分之債………………………………………………………………………62
    第六節(jié)連帶之債…………………………………………………………………………65
    第二十三章債的履行………………………………………………………………………84
    第一節(jié)給付………………………………………………………………………………85
    第二節(jié)不給付……………………………………………………………………………99
    第三節(jié) 受領遲延…………………………………………………………………………118
    第二十四章債的保全………………………………………………………………………125
    第一節(jié)債權人代位權……………………………………………………………………125
    第二節(jié)債權人撤銷權……………………………………………………………………133
    第二十五章債的變更與移轉………………………………………………………………144
    第一節(jié)債的變更…………………………………………………………………………144
    第二節(jié)債權讓與…………………………………………………………………………148
    第三節(jié)債務承擔…………………………………………………………………………162
    第四節(jié)債權債務的概括移轉……………………………………………………………173
    第二十六章債的消滅………………………………………………………………………176
    第一節(jié)一般規(guī)定…………………………………………………………………………177
    第二節(jié)清償………………………………………………………………………………179
    第三節(jié)提存………………………………………………………………………………183
    第四節(jié)抵銷………………………………………………………………………………188
    第五節(jié)免除………………………………………………………………………………194
    第六節(jié) 混同………………………………………………………………………………195
    法條索引………………………………………………………………………………………196
    共201頁

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