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（2015）杭蕭刑初字第1127號(hào)
公訴機(jī)關(guān)杭州市蕭山區(qū)人民檢察院。
被告人杜某乙，無業(yè)，因吸毒于2015年1月19日被決定行政拘留五日（未執(zhí)行）；因本案于2015年1月19日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕，現(xiàn)羈押于杭州市蕭山區(qū)看守所。
辯護(hù)人胡巧，杭州市蕭山區(qū)法律援助中心律師。
杭州市蕭山區(qū)人民檢察院以杭蕭檢公訴刑訴（2015）770號(hào)起訴書指控被告人杜某乙犯聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪，于2015年5月25日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法適用普通程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。杭州市蕭山區(qū)人民檢察院代理檢察員陳霞、被告人杜某乙及本院商請(qǐng)杭州市蕭山區(qū)法律援助中心指派的辯護(hù)人胡巧到庭參加了訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
杭州市蕭山區(qū)人民檢察院指控：
一、聚眾斗毆事實(shí)
曹某甲、胡某（均已判刑）及周某甲等人合伙承建了杭州市蕭山區(qū)蜀山街道魯公橋社區(qū)村級(jí)留用地工程，蔡某丙（已判刑）也想?yún)⑴c承建。因曹某甲不同意，蔡某丙稱要準(zhǔn)備打手把周登民趕走，自己占有周某甲的股份，雙方產(chǎn)生矛盾。
2011年11月15日下午，蔡某丙指揮陳某甲、杜某甲（均已判刑）等人糾集人員準(zhǔn)備斗毆，陳某甲、杜某甲均聯(lián)系了多人，至18時(shí)許，蔡某丙辦公地點(diǎn)已聚集了任某、杜某甲、陳某甲、高某、何某甲、方某甲（均已判刑）等七八十人。
同日下午15時(shí)左右，周某甲得知蔡某丙糾集了人員，告知曹某甲、胡某后表示也要糾集人員準(zhǔn)備斗毆。周某甲一方聯(lián)系了被告人杜某乙及范某甲（已判刑）、劉某甲（另案處理）等人，被告人杜某乙糾集了王某乙、宋某甲（均已判刑）等人到現(xiàn)場(chǎng)，當(dāng)時(shí)，在周某甲所在的魯公橋社區(qū)村級(jí)留用地工地也聚集了數(shù)十人。
當(dāng)日18時(shí)左右，蔡某丙一方人員佩帶紅領(lǐng)巾標(biāo)識(shí)，從蔡某丙辦公地點(diǎn)出發(fā)，駕駛裝載關(guān)公刀、鋼管、弩等斗毆工具的工具車，開至市心路上，參與斗毆人員從工具車上拿了斗毆工具，向曹某甲等人的工地走去，手持工具欲與周某甲一方人員斗毆。周某甲一方人員也準(zhǔn)備了鋼管、刀等斗毆工具，佩帶黃色布條，準(zhǔn)備與對(duì)方斗毆。在雙方即將碰面時(shí)，被警方發(fā)現(xiàn)，雙方人員因害怕而逃散。
二、尋釁滋事事實(shí)
1、被告人杜某乙在杭州市蕭山區(qū)城廂街道新橋社區(qū)郎跡天雅足浴店看場(chǎng)子，并事先準(zhǔn)備砍刀放于店內(nèi)。2011年6月25日下午，被害人王某甲因與該店店員粟某存在感情糾紛，與店老板方某乙發(fā)生爭(zhēng)吵。被告人杜某乙與馬某甲、王某乙（已判刑）聽到聲音后趕至大廳，與被害人王某甲發(fā)生爭(zhēng)吵，王某乙、馬某甲上樓拿砍刀，后王某乙將被害人王某甲砍傷。經(jīng)鑒定，被害人王某甲的傷勢(shì)構(gòu)成輕傷。
2、王某丙（另案處理）與賭場(chǎng)中的人發(fā)生糾紛，經(jīng)與被告人杜某乙商量，于2015年1月13日下午由被告人杜某乙糾集陳某丙（另案處理）等人一起前往杭州市蕭山區(qū)聞堰街道郁金香岸小區(qū)的賭場(chǎng)。王某丙等人將賭博人員沖散后準(zhǔn)備離開時(shí)，在小區(qū)門口望風(fēng)的夏某甲（另案處理）、“威風(fēng)”（身份不明，在逃）持砍刀追被告人杜某乙等六人，被告人杜某乙等人朝馬路對(duì)面其方停車的位置跑去。之后被告人杜某乙等人從車上拿出事先準(zhǔn)備好的鋼管、魚叉等工具，反向追趕夏某甲、“威風(fēng)”。夏某甲、“威風(fēng)”跑回小區(qū)門口其方放有砍刀的車旁邊，許某甲也從車后備箱內(nèi)拿出一把砍刀，被告人杜某乙等人將夏某甲、“威風(fēng)”、許某甲圍住，雙方對(duì)峙。經(jīng)談判，許某甲等三人將砍刀放回車內(nèi)，被告人杜某乙等人也準(zhǔn)備收工具，雙方未發(fā)生斗毆。
對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭提供了被告人供述，同案犯供述，被害人陳述，證人證言，辨認(rèn)筆錄，法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書，損傷檢驗(yàn)意見書，方位圖，承包協(xié)議，行政處罰決定書，同案犯刑事判決書，案發(fā)經(jīng)過，情況說明，被告人身份證明等證據(jù)予以佐證。認(rèn)為被告人杜某乙的行為已經(jīng)構(gòu)成聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪，系共同犯罪，應(yīng)對(duì)其兩罪并罰，同時(shí)認(rèn)為聚眾斗毆犯罪系未遂，提請(qǐng)本院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十二條第一款第（四）項(xiàng)、第二百九十三條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第二十五條第一款、第六十九條、第二十三條之規(guī)定予以懲處。
被告人杜某乙對(duì)起訴書指控的事實(shí)和罪名無異議，并當(dāng)庭表示自愿認(rèn)罪。
其辯護(hù)人提出被告人杜某乙聚眾斗毆犯罪系未遂，有坦白情節(jié)，在庭審中自愿認(rèn)罪，無前科，提請(qǐng)法庭對(duì)其從輕處罰。
經(jīng)審理查明：
一、聚眾斗毆事實(shí)
曹某甲、胡某（均已判刑）及周某甲（另案處理）等人合伙承建了杭州市蕭山區(qū)蜀山街道魯公橋社區(qū)村級(jí)留用地工程，蔡某丙（已判刑）也想?yún)⑴c承建。2011年11月14日傍晚，蔡某丙約曹某甲會(huì)面，提出要和曹某甲等人一起承建魯公橋社區(qū)工程。曹某甲不同意，蔡某丙稱要準(zhǔn)備打手把周某甲趕出魯公橋社區(qū)工地，由其占有周某甲的股份。此后，曹某甲把該事告訴了周某甲，周某甲表示自己不會(huì)畏懼蔡某丙。
次日下午，蔡某丙指揮陳某甲、杜某甲（均已判刑）等人糾集人員準(zhǔn)備斗毆。陳某甲、杜某甲均聯(lián)系了其他多人。至18時(shí)左右，蔡某丙辦公地點(diǎn)已聚集了任某、杜某甲、陳某甲、高某、吳某甲、譚某甲、何某甲、方某甲（均已判刑）等七八十人。
同日下午15時(shí)左右，周某甲得知蔡某丙糾集人員后，告訴了曹某甲、胡某，并表示也要糾集人員準(zhǔn)備斗毆。周某甲一方聯(lián)系了被告人杜某乙及范某甲（已判刑）、劉某甲（另案處理）等人，被告人杜某乙糾集了王某乙、宋某甲（均已判刑）等人到現(xiàn)場(chǎng)。當(dāng)時(shí)，在周某甲所在的魯公橋社區(qū)村級(jí)留用地工地也聚集了數(shù)十人。
當(dāng)日18時(shí)左右，蔡某丙一方糾集的人員，分發(fā)并佩帶了蔡某丙提供的用以標(biāo)識(shí)己方人員的紅領(lǐng)巾，從蔡某丙辦公地點(diǎn)出發(fā)，譚某甲駕駛裝載關(guān)公刀、鋼管、弩等斗毆工具的工具車，開至市心路上，參與斗毆人員從工具車上拿了斗毆工具，向曹某甲等人的工地走去，手持工具欲與周某甲一方人員斗毆。周某甲一方人員也準(zhǔn)備了鋼管、刀等工具，分發(fā)了用以標(biāo)識(shí)己方人員的黃色布條，準(zhǔn)備與對(duì)方斗毆。在雙方即將碰面時(shí)，被警方發(fā)現(xiàn)，雙方人員因害怕而逃散。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有：1．被告人杜某乙的供述，其在公安偵查階段未作有罪供述，在庭審中對(duì)起訴書指控的聚眾斗毆事實(shí)表示供認(rèn)不諱。2．同案犯王某乙、宋某甲、陳某丙、劉某乙、何某甲、方某甲、范某甲、陳某甲、高某、曹某甲、周某甲、胡某、張某甲、祝某甲、孫某乙、徐某甲、張某乙、張某丙、戴某甲、蔡某丙、譚某甲、任某、杜某甲、吳某乙、吳某甲、呂某甲、黃某甲的供述，分別證實(shí)受人糾集或糾集人員參與了蔡某丙一方與周某甲一方因爭(zhēng)搶工程引發(fā)的斗毆，以及雙方人員碰面后被警方發(fā)現(xiàn)而沖散的過程。同案犯王某乙、宋某甲的辨認(rèn)筆錄，辨認(rèn)出所稱的“金偉”即被告人杜某乙。3．證人劉清亮的證言，其系黃魚車司機(jī)，證實(shí)案發(fā)當(dāng)日其接送打架人員去現(xiàn)場(chǎng)的事實(shí)。4．證人陸某、陳某乙的證言，證實(shí)張某甲即“老五”曾經(jīng)打電話讓其兩人幫忙去打架，但其兩人沒有去的事實(shí)。5．證人徐某乙的證言，其系魯公橋社區(qū)的治保主任，證實(shí)其看到曹某甲等人來工地打架，后其報(bào)警的過程。6．證人蔡某甲的證言，系戚家池社區(qū)居民，證實(shí)蔡某丙系該社區(qū)的人員。7．證人葉某、蔡某乙的證言，證實(shí)在路上分別看到本案涉案人員前往工地打架的情形。8．刑事判決書，證實(shí)同案犯已判刑的情況。9．方位圖，證實(shí)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的位置情況。10．承包協(xié)議，證實(shí)胡某的父親胡永巨承建了魯公橋社區(qū)村級(jí)留用地工地的情況。上述證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
二、尋釁滋事事實(shí)
（一）、被告人杜某乙在杭州市蕭山區(qū)城廂街道新橋社區(qū)郎跡添雅足浴店看場(chǎng)子，并事先準(zhǔn)備砍刀放于店內(nèi)。2011年6月25日下午，杜某乙伙同馬某甲（另案處理）、王某乙（已判刑）在該足浴店二樓一包廂內(nèi)休息，被害人王某甲因與該店店員粟某存在感情糾紛，與店老板方某乙發(fā)生爭(zhēng)吵。被告人杜某乙及馬某甲、王某乙聽到聲音后趕至大廳，被告人杜某乙與被害人王某甲發(fā)生爭(zhēng)吵，王某乙、馬某甲上樓拿砍刀，后王某乙將被害人王某甲砍傷，馬某甲也踢打了被害人。經(jīng)鑒定，被害人王某甲全身多處銳器傷、肢體單處創(chuàng)口長(zhǎng)度超過10.0cm，其損傷程度已構(gòu)成輕傷。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有：1．被告人杜某乙的供述，其在公安偵查階段未作有罪供述，在庭審中對(duì)起訴書指控的該起尋釁滋事事實(shí)表示供認(rèn)不諱。2．同案犯王某乙、馬某甲的供述，證實(shí)“金偉”系在郎跡添雅足浴店看場(chǎng)子的，并在店里準(zhǔn)備了砍刀。案發(fā)當(dāng)日，被害人王某甲來店里鬧事，“金偉”帶其兩人到樓下去勸被害人，后被害人與“金偉”等人發(fā)生爭(zhēng)吵，而后其二人采用刀砍、踢打方式將被害人打傷的事實(shí)。辨認(rèn)筆錄，其二人辨認(rèn)出所稱“金偉”即被告人杜某乙。3．證人方某乙的證言，系郎跡添雅足浴店的老板，證實(shí)“金偉”是在其店中看場(chǎng)子的，被害人王某甲到其店中鬧事，“金偉”和其兩個(gè)小弟就下來處理，“金偉”與對(duì)方發(fā)生爭(zhēng)吵，其兩個(gè)小弟拿刀將對(duì)方砍傷的事實(shí)。辨認(rèn)筆錄，辨認(rèn)出被告人杜某乙即“金偉”。4．證人粟某的證言，證實(shí)其是在郎跡添雅足浴店上班的，被害人王某甲來找其，“金偉”是店中看場(chǎng)子的，被害人找其之后，與金偉等人發(fā)生爭(zhēng)吵，跟著金偉的兩個(gè)男子拿砍刀將被害人砍傷的事實(shí)。5．證人熊某甲、熊某乙的證言，兩人分別系足浴店老板娘、工作人員，證實(shí)“金偉”是在足浴店看場(chǎng)子的，案發(fā)當(dāng)日被害人王某甲來店中之后跟“金偉”等人發(fā)生了爭(zhēng)吵，跟“金偉”一起的男子持刀將被害人砍傷的事實(shí)。證人熊某甲的辨認(rèn)筆錄，辨認(rèn)出被告人杜某乙即“金偉”。6．證人孫某甲的證言，系足浴店工作人員，亦證實(shí)“金偉”是幫老板看店的人員，平時(shí)在二樓休息。7．法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書，證實(shí)被害人王某甲的傷勢(shì)已構(gòu)成輕傷。8．刑事判決書，證實(shí)同案犯已被判刑的情況。上述證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
（二）、王某丙（另案處理）與賭場(chǎng)中的人員發(fā)生糾紛，經(jīng)與被告人杜某乙商量，于2015年1月13日下午由被告人杜某乙糾集陳某丙（另案處理）及“小東”、“小濤”（均身份不明，在逃），陳某丙又糾集了趙某甲（另案處理）、朱某甲（身份不明，在逃），與王某丙、被告人杜某乙一起前往杭州市蕭山區(qū)聞堰街道郁金香岸小區(qū)的賭場(chǎng)。王某丙等人將賭博人員沖散后準(zhǔn)備離開小區(qū)時(shí)，在小區(qū)門口望風(fēng)的夏某甲（另案處理）、“威風(fēng)”（身份不明，在逃）持砍刀追被告人杜某乙等六人，被告人杜某乙等人朝馬路對(duì)面其方停車的位置跑去。之后被告人杜某乙等六人從車上拿出事先準(zhǔn)備好的鋼管、魚叉等工具，反向追趕夏某甲、“威風(fēng)”。夏某甲、“威風(fēng)”跑回小區(qū)門口其方放有砍刀的車旁邊，許某甲也從車后備箱內(nèi)拿出一把砍刀，被告人杜某乙等人將夏某甲、“威風(fēng)”、許某甲圍住，雙方對(duì)峙。經(jīng)談判，許某甲等三人將砍刀放回車內(nèi)，被告人杜某乙等人也準(zhǔn)備收工具，雙方未發(fā)生斗毆。
認(rèn)定上述事實(shí)并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)有：1．被告人杜某乙的供述，證實(shí)其叫了小江即陳某丙等人陪王某丙等人去賭場(chǎng)，并準(zhǔn)備了鋼管等工具。到賭場(chǎng)后，王某丙和對(duì)方人員吵架，賭博的人散掉了。其等人下樓準(zhǔn)備離開時(shí)，對(duì)方兩三個(gè)人持砍刀追其等人，其看到王某丙被對(duì)方拉住了，就和其他人持工具追對(duì)方的人，并將對(duì)方圍住，雙方對(duì)峙，后王某丙的司機(jī)打了對(duì)方一個(gè)耳光后逃走，對(duì)方不讓王某丙離開，其等人就先行離開的事實(shí)。辨認(rèn)筆錄，辨認(rèn)出趙某甲即“阿亮”，陳某丙即“小江”。2．同案犯王某丙的供述，證實(shí)其叫了“金偉”去沖賭博場(chǎng)子，準(zhǔn)備離開時(shí)，對(duì)方兩名男子持刀追砍“金偉”等人，“金偉”等人跑到車上拿了工具返追對(duì)方，并將對(duì)方三人圍住，雙方本來要收工具時(shí)，其司機(jī)劉占全打了對(duì)方一個(gè)耳光，對(duì)方不讓其離開，其讓“金偉”等人先行離開的事實(shí)。3．同案犯陳某丙、趙某甲的供述，證實(shí)的內(nèi)容與被告人杜某乙及同案犯王某丙的供述基本一致。4．同案犯許某甲的供述，證實(shí)王某丙帶人到賭場(chǎng)里沖場(chǎng)子，賭博場(chǎng)子里人的就散了，后其在小區(qū)門口看到兩名男子持刀追王某丙叫來的六七人，后對(duì)方也去車?yán)锬昧斯ぞ邲_回來并將兩名男子圍住，其也去拿刀和兩名男子站在一起，后其等人收了工具，對(duì)方也準(zhǔn)備收工具時(shí)，對(duì)方?jīng)_出一男子打了其巴掌，其問王某丙要人，要該男子出來，但該男子已經(jīng)跑掉了，后其就讓王某丙叫來的人先行離開的事實(shí)。5．同案犯夏某甲的供述，證實(shí)其在賭場(chǎng)里面望風(fēng)，看到王某丙帶來的人要沖場(chǎng)子，一起望風(fēng)的“威風(fēng)”叫其拿刀去追對(duì)方，后其兩人回來，對(duì)方也拿了工具追過來將其兩人圍住，之后許某甲過來勸，其等人收了工具，但對(duì)方的一名男子打了許某甲，之后雙方又進(jìn)行談判的事實(shí)。6．損傷檢驗(yàn)意見書，證實(shí)陳某丙的損傷程度為輕微傷。
認(rèn)定本案事實(shí)的綜合證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的還有：1．常住人口基本信息，證實(shí)被告人杜某乙的基本身份情況。2．行政處罰決定書，證實(shí)被告人杜某乙因吸毒被行政處罰的情況。3．案發(fā)經(jīng)過、情況說明，證實(shí)本案案發(fā)及被告人杜某乙被抓獲歸案等情況。上述證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為：被告人杜某乙伙同他人，持械參與聚眾斗毆，其行為已構(gòu)成聚眾斗毆罪；被告人杜某乙伙同他人，隨意毆打他人，致1人輕傷，又持兇器追逐他人，情節(jié)惡劣，其行為已構(gòu)成尋釁滋事罪；以上均系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。對(duì)被告人杜某乙應(yīng)兩罪并罰。被告人杜某乙的聚眾斗毆犯罪因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，對(duì)該罪可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。被告人杜某乙在庭審中自愿認(rèn)罪，可以酌情從輕處罰。采納其辯護(hù)人提出的相關(guān)辯護(hù)意見。關(guān)于其辯護(hù)人提出被告人杜某乙系坦白的辯護(hù)意見，經(jīng)審理認(rèn)為，被告人杜某乙在偵查和審查起訴階段均未能如實(shí)供述自己的罪行，故不能認(rèn)定為坦白，對(duì)該辯護(hù)意見本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十二條第一款第（四）項(xiàng)、第二百九十三條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第二十五條第一款、第六十九條、第二十三條之規(guī)定，判決如下：
被告人杜某乙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑二年；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月；兩罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2018年7月18日止）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省杭州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　陳立芳
人民陪審員　　王　珂
人民陪審員　　羅媚媛
二〇一五年八月二十五日
書　記　員　　田安琪