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  • (2012)麗蓮刑初字第569號(hào)

    ——浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院 (2012-10-31)



    浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院

    刑事判決書(shū)

    (2012)麗蓮刑初字第569號(hào)


    公訴機(jī)關(guān)麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。

    被告人羅 XX ,男, 1984 年 11 月 12 日出生于浙江省龍泉市,身份證號(hào)碼 XX ,漢族,中專文化,麗水市 XX 汽車部件有限公司研發(fā)職工,住龍泉市小梅鎮(zhèn)二村延慶路 204 號(hào)。因涉嫌傳播淫穢物品牟利犯罪,于 2012 年 7 月 19 日 被刑事拘留,同年 7 月 31 日 被逮捕。現(xiàn)羈押在麗水市看守所。

    辯護(hù)人吳汝鋒,浙江博翔律師事務(wù)所律師。

    麗水市蓮都區(qū)人民檢察院以麗蓮檢刑訴( 2012 ) 519 號(hào)起訴書(shū)指控被告人羅 XX 犯?jìng)鞑ヒx物品牟利罪,于 2012 年 9 月 28 日 向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指派檢察員余勝濤出庭支持公訴。被告人羅 XX 及其辯護(hù)人吳汝鋒到庭參加訴訟,F(xiàn)已審理終結(jié)。

    蓮都區(qū)人民檢察院指控: 2011 年 11 月份以來(lái),被告人羅 XX 在互聯(lián)網(wǎng)上開(kāi)設(shè) XX 網(wǎng)站。為了提高該網(wǎng)站人氣,增加廣告點(diǎn)擊率,獲取更大廣告收入,被告人羅 XX 在該網(wǎng)站上傳了 520 部所謂成人影片(經(jīng)鑒定均為淫穢物品)供網(wǎng)友觀看。期間,被告人羅 XX 從該網(wǎng)站獲利人民幣 28.9 元。

    上述事實(shí)有被告人羅 XX 的供述以及證人證言、書(shū)證等證據(jù)證實(shí)。被告人羅 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條的規(guī)定,構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。提請(qǐng)依法判處。

    被告人羅 XX 對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議,但辯解 520 部成人電影,不是其人工進(jìn)行上傳的,是其通過(guò)下載來(lái)的網(wǎng)站程序自動(dòng)采集來(lái)的。

    被告人羅 XX 的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn): 1 、起訴書(shū)指控被告人羅 XX 在網(wǎng)站上上傳了 520 部所謂成人電影與事實(shí)不符; 2 、起訴書(shū)指控被告人羅 XX 從網(wǎng)站獲利 28.9 元與具體情節(jié)也有出入; 3 、被告人羅 XX 的部分犯罪事實(shí)處于未遂狀態(tài); 4 、被告人羅 XX 設(shè)立倫理類專欄,主觀上的主要目的是為了增加人氣,而不是為了獲得廣告收益,故本案以公安機(jī)關(guān)起訴意見(jiàn)書(shū)中認(rèn)定的傳播淫穢物品罪定性更妥當(dāng); 5 、被告人羅 XX 具有自首情節(jié); 6 、被告人羅 XX 認(rèn)罪態(tài)度好,確有悔罪表現(xiàn); 7 、被告人羅 XX 系初犯、偶犯,此前表現(xiàn)一直很好。建議對(duì)被告人羅 XX 從輕、減輕處罰。

    經(jīng)審理查明: 2011 年 11 月份以來(lái),被告人羅 XX 在互聯(lián)網(wǎng)上創(chuàng)建了 XX )和 XX 兩個(gè)網(wǎng)站,其中 XX 網(wǎng)站的服務(wù)器位于香港。為了吸引人氣,被告人羅 XX 利用“快播”播放器進(jìn)行鏈接播放采集程序,在 XX 網(wǎng)站上采集到 13518 部倫理(成人)電影,并加入到百度網(wǎng)盟推廣合作“未開(kāi)通(申請(qǐng))”。為提高網(wǎng)站瀏覽量,牟取廣告利益,被告人羅 XX 于 2012 年 3 至 4 月間,將 XX 網(wǎng)站中采集到的大量倫理影片的種子鏈接,通過(guò)“ XX ”廣告聯(lián)盟免費(fèi)供網(wǎng)民下載觀看,截止 2012 年 7 月 23 日 止,被告人羅 XX 獲取廣告未結(jié)算款收入人民幣 28.90 元。經(jīng)麗水市公安局經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)分局遠(yuǎn)程勘驗(yàn)及鑒定,從被告人羅 XX 創(chuàng)建的 XX 電影網(wǎng)站上下載的倫理影片中共有 520 個(gè)視頻文件屬淫穢物品。

    另查明,被告人羅 XX 在公安機(jī)關(guān)搜查其百度網(wǎng)盟后,在第一次訊問(wèn)時(shí),即主動(dòng)供述了其加入“ 998du ”廣告聯(lián)盟中的事實(shí)。

    上述事實(shí),有經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí): 1 、戶籍證明,證明被告人羅 XX 的身份情況; 2 、被告人羅 XX 的供述,證明 2011 年 11 月份以來(lái),其在互聯(lián)網(wǎng)上開(kāi)設(shè) XX 網(wǎng)站,后來(lái)為了增加人氣,在該網(wǎng)站鏈接上網(wǎng)成人影片加入“ XX ”廣告聯(lián)盟,及至案發(fā)時(shí)其獲利人民幣 28.4 元的事實(shí); 3 、證人章 XX 的證言,證明其在互聯(lián)網(wǎng)上找到了 XX 電影網(wǎng)站,并在該網(wǎng)站觀看所謂的倫理頻道的事實(shí); 4 、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄,證明公安機(jī)關(guān)通過(guò)技術(shù)手段在被告人羅 XX 所開(kāi)設(shè)的奇美電影網(wǎng)站中查獲了大量的淫穢電影視頻,及該網(wǎng)絡(luò)上業(yè)務(wù)聯(lián)系人是被告人羅 XX ;根據(jù)被告人羅 XX 供述的事實(shí),查獲了被告人羅 XX 在“ XX ”廣告聯(lián)盟中有未結(jié)算返回 28.9 元的廣告收入的事實(shí); 5 、電子證物檢查工作記錄,證明公安機(jī)關(guān)通過(guò)技術(shù)手段,在該網(wǎng)站查獲下載了相關(guān)網(wǎng)站管理地址、帳號(hào)、密碼及相關(guān)網(wǎng)站、圖片文件等的事實(shí); 6 、扣押物品清單及電腦主機(jī),證明公安機(jī)關(guān)在案發(fā)后查處扣押了奇美電影網(wǎng)站的相關(guān)電腦主機(jī)的事實(shí); 7 、淫穢視頻移動(dòng)硬盤(pán) 1 個(gè),證明公安機(jī)關(guān)從被告人羅 XX 所經(jīng)營(yíng)的奇美電影網(wǎng)站中下載了相關(guān)色情電影及相關(guān)廣告數(shù)據(jù)的事實(shí); 8 、淫穢物品審查鑒定書(shū),證明從被告人羅 XX 經(jīng)營(yíng)的奇美電影網(wǎng)站中下載的 520 部影片均為淫穢物品的事實(shí)。

    本院認(rèn)為:被告人羅 XX 以牟利為目的,在其創(chuàng)建的“ XX ”電影網(wǎng)站上鏈接大量淫穢電子信息,并在互聯(lián)網(wǎng)中傳播淫穢視頻,加入廣告聯(lián)盟后,將廣告信息鏈接在網(wǎng)站上,利用淫穢電子信息達(dá)到增加廣告的點(diǎn)擊量,從而實(shí)現(xiàn)牟利的目的,其行為妨害了社會(huì)管理秩序,情節(jié)特別嚴(yán)重,已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立,提請(qǐng)依法懲處被告人的意見(jiàn),本院予以支持。被告人羅 XX 和辯護(hù)人提出辯解、辯護(hù)稱,網(wǎng)站上上傳的淫穢影片,不是人工進(jìn)行上傳,而是通過(guò)自動(dòng)采集形成;主觀上不存在牟利的目的,獲取的 28.90 元廣告利益中包括正規(guī)電影在內(nèi)的全部收入。被告人和辯護(hù)人的該辯解、辯護(hù)意見(jiàn),與本院查明的事實(shí)不符,其辯解、辯護(hù)理由不足。被告人羅 XX 為了多點(diǎn)廣告點(diǎn)擊量,在電影網(wǎng)站上鏈接大量的倫理影片,并在百度網(wǎng)盟申請(qǐng)開(kāi)通未成的情況下,加入到其他廣告聯(lián)盟實(shí)現(xiàn)廣告點(diǎn)擊量,其主觀上牟利的目的明確,且已實(shí)際取得了利益;自動(dòng)采信與人工上傳的行為不影響被告人犯罪的構(gòu)成,被告人明知是淫穢影片,為了多點(diǎn)廣告點(diǎn)擊量,而未對(duì)淫穢影片作屏蔽處理,其主觀行為上放任了犯罪結(jié)果的發(fā)生,故對(duì)被告人和辯護(hù)人提出的該部分辯解、辯護(hù)意見(jiàn),本院不予采納。被告人羅 XX 歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí),并主動(dòng)交待了加入 998 廣告聯(lián)盟獲取廣告利益的事實(shí),為公安機(jī)關(guān)及時(shí)屏蔽在該網(wǎng)盟上的淫穢影片提供了條件,從而及時(shí)避免了特別嚴(yán)重社會(huì)危害后果的發(fā)生,且當(dāng)庭自愿認(rèn)罪,依法可以減輕處罰。被告人羅 XX 的辯護(hù)人提出被告人羅 XX 具有部分犯罪事實(shí)處于未遂狀態(tài)、有自首情節(jié)及本案應(yīng)定性為傳播淫穢物品罪更妥當(dāng)?shù)霓q護(hù)意見(jiàn),與本院查明的事實(shí)不符,本案被告人羅 XX 為牟取利益的主觀故意明顯,且已經(jīng)牟取了利益,被告人羅 XX 歸案后如實(shí)供述了偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行,不構(gòu)成自首情節(jié),故對(duì)辯護(hù)人提出的該部分辯護(hù)意見(jiàn),本院不予采納。對(duì)被告人羅 XX 的辯護(hù)人提出被告人羅 XX 歸案后具有如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí),認(rèn)罪態(tài)度較好,確有悔罪表現(xiàn),犯罪獲利少,且系初犯、偶犯等情節(jié),建議從輕或減輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn),本院予以采納。根據(jù)被告人羅 XX 的犯罪情節(jié)及歸案后的悔罪表現(xiàn)等情節(jié),按罪刑相適應(yīng)原則,依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第六十七條第三款、第四十七條、第五十二條、第六十四條的規(guī)定,判決如下:

    一、被告人羅 XX 犯?jìng)鞑ヒx物品牟利罪,判處有期徒刑三年六個(gè)月,并處罰金人民幣 1000 元(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自 2012 年 7 月 19 日起 至 2016 年 1 月 18 日 止);

    二、被告人羅 XX 的違法所得,予以追繳;被扣押的作案工具 sohoo 迅揚(yáng)電腦主機(jī)一臺(tái),予以沒(méi)收。

    上述款項(xiàng)限本判決生效后十日內(nèi)繳納。

    如不服本判決,可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi),通過(guò)本院或者直接向浙江省麗水市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份,副本兩份。

    審 判 長(zhǎng) 闕 少 萍

    人民陪審員 徐 妙 君

    人民陪審員 周 麗 珍

    二 0 一二年十月三十一日

    本件與原本核對(duì)無(wú)異

    書(shū) 記 員 何 一 芳




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